Как проверять договора юристу

24.05.2015 — «Правовая экспертиза» или на что необходимо обратить внимание в проекте договора, который прислал вам контрагент?

///// Существует два способа согласовать с будущим контрагентом условия договора: самостоятельно разработать собственный проект или, получить и проверить проект, подготовленный контрагентом.

///// Первый из этих способов – лучше, так как позволяет заранее подготовить такой текст соглашения, который, изначально, в максимальной степени, защищает интересы стороны.

///// Однако, как показывает практика, часто приходится работать над проверкой проектов договоров, присланных контрагентом.

///// Часто используемое понятие «правовая экспертиза договора», можно определить, как детальное изучение и оценка условий проекта договора лицом, обладающим соответствующими специальными познаниями в определенной сфере деятельности, на предмет соответствия установленным в данной сфере деятельности нормам и правилам, в целях исключения и/или минимизации имеющихся рисков наступления неблагоприятных правовых последствий для сторон договора в случае его заключения.

///// Как правило, такие «глобальные» вопросы, как цена договора, количество поставленного товара, график оплат, решаются руководством организации.

///// В компетенцию юристов организации, входит правовая экспертиза проекта.

///// В самом начале важно проверить, включены ли в проект договора условия, которые названы в законе или иных нормативных правовых актах, как существенные для данного вида договора, для того, чтобы исключить риск, что суд может признать договор незаключенным, а значит, не порождающим правовых последствий для сторон.

///// Для разных видов договора перечень существенных условий будет разным, однако в любом случае к таким условиям относится предмет договора. Поэтому особое внимание при согласовании договоров обращают на то, как сформулирован предмет. Кроме того, необходимо сразу проверить, соответствует ли предмет наименованию договора, для того, чтобы исключить возникновения проблемы правовых последствий.

///// Например, речь в договоре идет о фактическом оказании услуг (консультационных), а договор при этом назван договором подряда. Предмет этих двух договоров, вроде бы один и тот же, но правовые последствия будут разными. При этом, в случае возникновения спора с контрагентом, то суд применит к такому договору те нормы законодательства, которые соответствуют его сути, а не названию.

///// Важно, также проверить, включены ли в договор сведения об учредительных документах контрагента и иных документах, которые нужно запросить у контрагента заранее. К таким документам (помимо учредительных документов), как правило, относятся:
///// — документы, подтверждающие полномочия лица, которое будет подписывать договор (доверенность на подписание договора; полномочия лица, выдавшего такую доверенность; ограничения полномочий на подписание отдельных видов сделок, которые могут быть установлены уставом);
///// — свидетельство о постановке на учет в налоговом органе и о присвоении идентификационного номера налогоплательщика (свидетельство ИНН);
///// — свидетельство о государственной регистрации юридического лица или свидетельство о регистрации индивидуального предпринимателя).

///// Обязательно нужно проверить, правильно ли указаны в договоре реквизиты всех этих документов, т.к. можно столкнуться с техническими ошибками в наименовании реквизитов, а иногда это может быть сделано и умышлено.

///// Важным этапом является проверка сведений, необходимых для исполнения обязательств сторон. Указание в договоре, например, неправильных банковских реквизитов одной из сторон может привести к тому, что организация допустит ошибку при перечислении денежных средств. В связи с этим, ее контрагент сможет предъявить претензию о неисполнении обязанности по оплате оказанных услуг, выполненных работ или поставленного товара.

///// В ходе правовой экспертизы проекта договора может выясниться, что его положения противоречат императивным нормам закона.

///// Например, т.н. «отказ» от судебной защиты – «Стороны обязуются решать все возникшие споры только путем переговоров». Такое условие недействительно, т.к. право на обращение за защитой нарушенных прав и законных интересов гарантировано законом.

///// Проект договора желательно проверять на соответствие не только действующему законодательству, но и законам, которые могут (запланированы) быть приняты в будущем, путем мониторинга.

///// Это важно, т.к., если после заключения договора будет принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, то по общему правилу в такой ситуации положения заключенного договора сохраняют силу, но только за исключением случаев, когда в законе прямо установлено, что его действие распространяется на ранее заключенные договоры.

///// Кроме того, необходимо проверить, не противоречат ли одни условия договора другим, т.к. наличие таких противоречий может привести к признанию договора незаключенным или недействительным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 января 2008 г. по делу № А56-14988/2004).

///// Важно проверить проект договора на предмет того, будет ли он для какой-либо из сторон сделкой с заинтересованностью или крупной сделкой, для соблюдения необходимой процедуры одобрения сделки.

///// Значимым будет положение о подсудности. По общему правилу ст. 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) подсудность устанавливается по местонахождению или местожительству ответчика. Для некоторых видов споров вопрос о подсудности решается иначе: например, иски о правах на недвижимое имущество предъявляются в арбитражный суд по местонахождению этого имущества.

///// Однако стороны в договоре могут изменить подсудность, установленную АПК РФ, за исключением отдельных случаев, когда закон прямо запрещает это (т.н. «исключительная подсудность»).

///// Часто, одна сторона навязывает подсудность, которая будет ей выгодна.

///// Особое внимание нужно обратить на случаи, когда контрагент предлагает передать споры на рассмотрение того или иного третейского суда. Может оказаться, что данный третейский суд создан специально под реализацию интересов контрагента.

///// Также, положение о подсудности может существенно осложнить защиту своих прав, если стороны находятся в разных регионах и при этом заранее договорились рассматривать все споры в арбитражном суде одного из этих регионов (независимо от того, кто будет истцом или ответчиком в споре).

Д оговора от имени организации подписывает ее руководитель. Нарушение обязательств по договору влечет риск потерять не только уже заплаченные деньги, но и столкнуться с весьма существенной неустойкой. Именно поэтому руководителю важно правильно понимать условия договора. В этой статье приводится методика экспресс–проверки договоров руководителем перед их подписанием. Данная экспресс проверка не исключает участия специалистов (юристов, бухгалтеров) в предварительном согласовании и проверке всех сторон договора.

Стороны договора или Преамбула

Любой договор начинается с описания обеих сторон – названия компании и указания должностного лица, имеющего право подписи. Желательно, чтобы фамилия, имя, отчество и должность лица, подписывающего договор, были прописаны полностью. Обязательно должно быть указано на полномочия лиц, подписавших договор.

Например: ЗАО «Компания», именуемое в дальнейшем Продавец, в лице Генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава.

Если лицо, подписавшее договор действует на основании доверенности, то обязательно нужно запросить копию этой доверенности. В доверенности должны быть прописаны полномочия лица, подписавшего договор, как правило, это фраза: «заключать сделки и подписывать договора…»

Обратите внимание на срок доверенности: максимальный срок, на который выдается доверенность – 3 года, если срок действия доверенности не указан, то он составляет 1 год.

Этот пункт – один из самых важных, поскольку отражает суть всего договора.Рассмотрим этот пункт на примере договора аренды нежилых помещений.

В соответствии со ст. 608 ГК РФ право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.

При заключении договора аренды арендатор должен в обязательном порядке проверить право арендодателя на владение и пользование помещением.

Существенным условием договора аренды является его предмет (п. 3 ст. 607 ГК РФ), а именно: имущество, которое передается в пользование арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии в договоре данных, позволяющих определенно установить имущество или объект договора, предмет считается несогласованным сторонами, и договор считается незаключенным.

Имущество, передаваемое в пользование, должно использоваться строго в соответствии с его назначением. Нецелевое использование имущества является основанием для досрочного расторжения договора аренды (ст. 619 ГК РФ).

В договорах поставки товара в этом пункте должны быть прописаны наименование товара, единица измерения, цена за каждую товарную единицу, количество, стоимость всей партии, налог и общая сумма к оплате вместе с налогом. Если покупаются большие партии товара либо разнообразный ассортимент, то указывается лишь наименование товара, а все остальное выносится в спецификацию, где во всех подробностях и описывается.

Кроме того, договор поставки содержит указание на:

— сроки поставки — определенное количество дней с момента заключения договора либо с момента оплаты, либо указывается точная дата;

— вид транспорта и распределение между продавцом и покупателем обязательства по оформлению документов и оплате транспортных расходов, а также момент перехода прав собственности на товар от продавца к покупателю, величину риска повреждения или утраты товара.

Стоимость и порядок осуществления расчетов

Этот пункт посвящен финансовым расчетам между сторонами.

В нем нужно проверить:

— общую сумму оплаты, она обязательно должна содержать указание на НДС ( например: в том числе НДС, НДС не облагается и т.д. ). В соответствии с п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) продавец дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС;

— форму расчетов (безналичная, наличным платежом, смешанная). В данном случае нужно обратить внимание, что лимит расчета наличными денежными средствами между организациями в рамках одного договора составляет 100 тысяч рублей;

— срок оплаты – определенное количество дней с момента получения товара, с момента отгрузки товара, с момента заключения договора и так далее. Как правило, за нарушение сроков оплаты договором предусматривается взыскание пени или неустойки;

— порядок оплаты (предварительная, последующая, оплата в момент получения товара).

Это пункт, в котором говорится о гарантиях исполнения своих обязательств обеими сторонами, а также подробно описываются различные штрафные санкции и пени в случае неисполнения обязательств. В нем нужно проверить какие предусмотрены меры ответственности сторон: например, определенный процент стоимости недопоставленного вовремя товара за каждый день просрочки, которую выплачивает продавец, при несвоевременной оплате товара покупатель выплачивает пеню в размере оговоренного процента от невыплаченной суммы за каждый день задержки платежа. За уклонение от оплаты товара, за необоснованный отказ от оплаты товара покупатель выплачивает штраф – определенный процент от суммы, которая осталась невыплаченной.

Желательно, чтобы на стороны договора возлагались равные меры ответственности.

Изменение, расторжение и прекращение договора

Это пункт, в котором говорится о возможности по взаимному согласию изменить либо расторгнуть договор. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор.

При проверке договора обратите внимание, есть ли возможность одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, предусмотрены ли за это какие-либо санкции. Обусловлен ли односторонний отказ от исполнения договора выполнением каких-либо условий. За какой срок необходимо уведомить сторону по договору об одностороннем отказе от исполнения договора, в какой форме должно быть совершено уведомление и т.п.

Обстоятельства непреодолимой силы или форс-мажорные условия

Форс-мажорные условия – это обстоятельства непреодолимой силы, при наступлении которых выполнение условий договора становится невозможным. К ним относятся военные действия, природные стихийные явления (наводнения, землетрясения, цунами и так далее), политические перевороты, меняющие законодательство страны. В этом случае стороны не несут ответственности за срыв договора и невыполнение его обязательств. Данный пункт договора применяется редко. Однако его лучше включить в договор во избежание неожиданностей.

Срок действия договора

Для некоторых видов договоров срок имеет очень важное значение.

Например, срок действия договора аренды предусматривается сторонами.

Договор, заключенный на срок менее 1 года, должен быть заключен в простой письменной форме; договор, заключенный на больший срок, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ст. 651 ГК РФ).

В соответствии с законодательством договор аренды, заключенный на срок менее 1 года и продленный на неопределенный срок, не подлежит государственной регистрации (п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59).

Срок действия договора является важнейшим условием для лицензионного договора. Если в лицензионном договоре срок его действия не определен, то договор считается заключенным на 5 лет.

Дополнительные и заключительные условия

В этом пункте обычно указывают различные дополнительные условия. В этом пункте необходимо проверить, каким образом оформляются дополнения к заключенному ранее договору, также нужно проверить с какого числа или момента эти изменения и дополнения вступают в силу.

Это заключительный пункт договора, в котором указываются юридические адреса сторон.

В реквизитах необходимо проверить полное наименование компании, юридический и почтовый адреса, телефон, банковские реквизиты (наименование банка, расчетный счет, корреспондентский счет, ИНН, БИК и так далее), а также наименование должностного лица, которое имеет право подписи данного договора, его фамилию, имя, отчество.

Необходимо удостовериться, что лицо, указанное в преамбуле договора, совпадает с лицом, подписавшим договор.

Условия договоров не должны противоречить положениям гражданского законодательства. Рассмотрим требования, предъявляемые законодательством РФ к условиям договоров аренды недвижимости.

Юридическая проверка договора – очень важный этап при заключении контракта. Она помогает четко определить возникающие правоотношения между сторонами договора, установить права и обязанности лиц, участвующих в этих правоотношениях, а также выявляет возможные риски и негативные последствия, вытекающие из условий договора. Таким образом, можно считать, что правовой анализ договора является залогом успешной сделки.

Как показывает практика, довольно часто в проекте договора стороны не учитывают ранее достигнутые устные договоренности и итоги переговоров, что позволяет им в дальнейшем отказываться от своих обещаний и заверений, ссылаясь на текст уже заключенного контракта.

Чтобы избежать подобных ситуаций и не подвергать опасности свой бизнес Агентство юридических услуг «АСТРЕЯ» рекомендует воспользоваться услугой юридической проверки договора. Наши юристы проведут экспертизу представленного договора, проверят его на соответствие действующему законодательству Российской Федерации, и проанализируют все возможные риски при заключении договора и неисполнении его условий.

Связаться со специалистами Агентства «АСТРЕЯ» Вы можете по телефону: +7(495) 646-29-36 или по электронной почте: [email protected]

СТОИМОСТЬ УСЛУГ ПО ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРОВЕРКЕ ДОГОВОРА

Для определенных видов договоров в соответствии с действующим законодательством РФ установлены свои существенные условия, которые обязательно должны фигурировать в тексте того или иного договора. Для договоров подряда такими условиями, например, являются начальный и конечный сроки выполнения работ, для договоров купли-продажи существенными условиями являются наименование, количество, ассортимент и цена продаваемого товара, а для договоров аренды таким условием признается срок аренды. Несоблюдение таких обязательных условий в дальнейшем может повлечь признание заключенного договора недействительным.

Своевременно проведенный анализ договора позволит выявить и устранить его ошибки и нежелательные формулировки, а также внести в договор необходимые правки и дополнения. Также экспертиза договора проводится для того, чтобы исключить возможность заключения договора на крайне невыгодных условиях для одной из сторон правоотношений. Грамотно с юридической точки зрения составленный договор позволит соблюсти все права и интересы клиента, а в случае возникновения спора станет эффективным инструментом защиты прав и законных интересов в суде.

ЧТО ВКЛЮЧАЕТ В СЕБЯ УСЛУГА ПО ПРОВЕРКЕ ДОГОВОРА?

Процедура юридической проверки договора, как правило, является стандартной, однако анализ каждого конкретного договора предполагает знание его специфики и индивидуальных особенностей.

Юристы Агентства «АСТРЕЯ» при оказании услуги по экспертизе договора придерживаются следующих этапов:

  • определяют тип договора (смешанный, публичный, предварительный, договор присоединения или договор в пользу третьего лица);
  • анализируют законодательную и нормативную базу, а также сложившуюся судебную практику, применимую к определенному типу контрактов;
  • выявляют соответствие условий договора вышеназванным критериям;
  • проверяют полномочия лиц, указанных в договоре, на заключение договора;
  • вносят предложения и рекомендации, направленные на изменение текста контракта, добавление или исключение из него определенных условий;
  • составляют проект дополнительного соглашения и (или) протокола разногласий к договору с целью урегулирования спорных моментов, вытекающих из условий договора.

ГАРАНТИЯ КАЧЕСТВА УСЛУГ ОТ АГЕНТСТВА «АСТРЕЯ»

Наша компания специализируется также на экспертизе уже заключенных договоров. Такой вид правовой помощи актуален, если контракт является долгосрочным, а также в случае, если контрагенты планируют его пролонгировать на следующий период. Также юридический анализ действующих договоров помогает выявить и, при необходимости, внести корректировки или исключить спорные пункты, содержащиеся в тексте таких соглашений.

Наши специалисты являются профессионалами в вопросах договорного права. Многолетний опыт работы позволяет осуществлять экспертизу различных видов договоров, а также оказывать правовое содействие на этапе составления, заключения и регистрации юридически значимых документов.

Агентство юридических услуг «АСТРЕЯ» гарантирует профессиональное решение поставленных задач, индивидуальный подход к каждому клиенту и сжатые сроки выполнения своих обязательств.

Источники: http://ooo-uss.ru/1/public/88-pravovaya-ekspertiza-ili-na-chto-neobhodimo-obratit-vnimanie-v-proekte-dogovora-kotoryy-prislal-vam-kontragent.html, http://1stsafe.ru/index.php?pid=183, http://aastrea.ru/juridicheskaja-proverka-dogovora

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *